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贪污罪构成要件解析

分类:知识 2020-07-09 09:41:09 1091 0 原创

文章导读: 贪污罪构成要件解析 贪污罪,是指国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。关于本罪的构成要件,其内容为国家工作人员利用职务上的...

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贪污罪构成要件解析

贪污罪,是指国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。关于本罪的构成要件,其内容为国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物。具体而言:

一、行为主体

关于本罪的行为主体,本刑辩团队在之前的文章中已有专门介绍,在此不再赘述,可结合《刑法》第382条和第93条理解。

二、客观行为

客观行为是利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物。

(一)行为人必须是利用职务上的便利。

1、利用职务上的便利,是指利用职务上主管、管理、经营、经手公共财物的权力及方便条件。

所谓主管,主要是指负责调拨、处置及其他支配公共财物的职务活动;所谓管理,是指负责保管、处理及其他使公共财物不流失的职务活动;所谓经营,是指将公共财物作为生产、流通手段等使公共财物增值的职务活动;所谓经手,是指领取、支出等经办公共财物因而占有公共财物的职务活动。

2、利用职务上的便利,既包括利用本人职务上的便利,也包括利用职务上有隶属关系的其他国家工作人员的职务便利。

3、对于“利用职务上的便利”,应作实质的理解,而不能仅从形式上理解。

不能因为国家工作人员非法占有公共财物的行为利用了职务上的便利就认为其必然成立贪污罪,国家工作人员仅仅因工作关系而产生的便利,例如行为人因工作关系而对作案环境比较熟悉、或者比较容易接触到犯罪对象,若仅仅因此而非法占有公共财物的,并不能成立贪污罪,可能成立盗窃罪等其他犯罪。

只有当国家工作人员现实的对公共财物享有支配权、决定权,或者对具体支配财物的人员处于领导、指示、支配地位,进而利用了职务上的便利的,才能认定为贪污罪。

4、无论是侵吞型贪污罪、还是窃取型贪污罪、亦或者骗取型贪污罪,都是行为人“利用职务上的便利”实施的非法占有公共财物的行为,但是,“利用职务上的便利”相对于 “侵吞”、“窃取”、“骗取”或者其他手段等贪污罪下不同的具体行为方式,具有不同的含义,应当结合具体行为去具体分析案情。

(二)行为人的具体行为方式为侵吞、窃取、骗取或者其他手段。

1、侵吞

贪污罪中的“侵吞”与一般理解的“侵占”是一致的,即国家工作人员将其因职务上主管、管理、经营、经手公共财物的权力及方便条件而合法占有的公共财物,或据为己有,或者使第三人所有。

比如,根据《刑法》第394条的规定,国家工作人员在国内公务活动或者对外交往中接受礼物,依照国家规定应当交公而不交公,数额较大的,依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。

侵吞既包括事实上的处分,也包括法律上的处分。例如,国家工作人员利用职务便利,采取侵吞手段,使公有房产脱离了公有产权人的实际控制,并被行为人现实地占有的,或者行为人已经就所有权的取得进行了变更登记的,可以认定为贪污罪。

2、窃取

是指国家工作人员违反占有者的意思,利用职务上的便利,将他人占有的公共财物转移给自己或者第三者占有。

贪污罪中,窃取型的贪污罪比较少见,因为只有当行为人与他人共同占有公共财物时,行为人利用职务上的便利窃取该财物的,才属于贪污罪中的“窃取”。比如,某国有公司的现金存放在保险柜中的小箱子中,甲乙丙三人分别掌握保险柜密码、保险柜钥匙和小箱子的钥匙,甲用自己掌握的保险柜密码和偷偷配制的钥匙取得小箱子中的现金的,可以认定为利用职务上的便利窃取。

由此可见,通常所说的“监守自盗”,在贪污罪项下讨论的时候,该行为并不是“窃取”,而应当是“侵吞”。监守自盗的情形下,行为人是将自己占有、管理的公共财物,而非他人占有、管理的公共财物据为己有。

“窃取”与“侵吞”有时候容易混淆,表面上看起来是窃取,实际上是侵吞。比如,某国有公司出纳下班后,深夜返回办公室,不使用自己掌握的钥匙和密码,而是将自己管理的保险柜破坏,取走现金。这种行为看起来是窃取,实际上是侵吞,因为行为人是将自己原本基于职务而占有的现金据为己有。对自己占有的财物不可能成立盗窃。

3、骗取

贪污罪中的骗取与诈骗罪中的诈骗行为本质上是一致的。国家工作人员利用职务上的便利,采用欺骗手段,使具有处分权的受骗人产生认识错误而处分公共财物,行为人取得公共财物。

《刑法》第183条第2款规定的国有保险公司工作人员的行为就属于典型的骗取型贪污罪。即,国有保险公司工作人员和国有保险公司委派到非国有保险公司从事公务的人员,利用职务上的便利,故意编造未曾发生的保险事故进行虚假理赔,骗取保险金归自己所有的,依照贪污罪定罪处罚。

应当注意的是,骗取型的贪污罪,行为人并不具备处分公共财物的权力,所以必须欺骗具有处分权力的人处分财物,而行为人实施该欺骗行为的时候利用了职务上的便利。

4、其他手段

侵吞、窃取、骗取以外的行为,但必须是利用职务上的便利的行为。

例如,在企业改制过程中,国有企业工作人员利用受委派在国有、集体联营企业中从事公务的职务便利,将国有、集体联营企业的公共财产转移至自己及亲属控股的个人股份制企业并非法占有,应认定构成贪污罪。可参考《最高人民法院公报》2004年第5期:上海市人民检察院第二分院诉王某贪污案。

(三)行为对象是公共财物。

1、国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有的必须是公共财物,而不能是公民私人所有的财物。公共财物不限于国有财物。

根据《刑法》第91条的规定,公共财产的范围包括以下财产:

(1)国有财产

国有财产,即国家所有的财产。主要包括国家机关、国有公司、企业、国有事业单位、人民团体中的财产。

(2)劳动群众集体所有的财产

主要包括集体所有制的公司、企业、事业单位、经济组织中的财产。在经济活动中,公民多人合伙经营积累的财产,属于合伙人共有,不属于集体所有的财产。

根据《民法通则》第七十四条的规定,劳动群众集体组织的财产属于劳动群众集体所有,包括:①法律规定为集体所有的土地和森林、山岭、草原、荒地、滩涂等;②集体经济组织的财产;③集体所有的建筑物、水库、农田水利设施和教育、科学、文化、卫生、体育等设施;④集体所有的其他财产。集体所有的土地依照法律属于村农民集体所有,由村农业生产合作社等农业集体经济组织或者村民委员会经营、管理。已经属于乡()农民集体经济组织所有的,可以属于乡()农民集体所有。集体所有的财产受法律保护,禁止任何组织或者个人侵占、哄抢、私分、破坏或者非法查封、扣押、冻结、没收。

(3)用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产

“公益事业”,主要是指服务于社会公益的非营利性事项。根据公益事业捐赠法第三条的规定,“公益事业”是指非营利的下列事项:a、救助灾害、救济贫困、扶助残疾人等困难的社会群体和个人的活动;b、教育、科学、文化、卫生、体育事业;c、环境保护、社会公共设施建设;d、促进社会发展和进步的其他社会公共和福利事业。

“社会捐助”是指个人、组织或单位向社会公益事业以及向贫困地区所捐赠、赞助的款物。

“专项基金”是指专门用于上述公益事业的各种基金。

(4)在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产,以公共财产论。

因为这部分财产虽然属于私人所有,但当交由国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用、运输时,上述单位就有义务保护该财产,如果丢失、损毁,就应承担赔偿责任。上述单位对财产的所有人进行赔偿后,受损失的实际上是国有财产。

2、应当注意的是,受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员要成立贪污罪,必须是非法占有了国有财物。

3、公共财物不限于有体物,财产性利益也属于贪污罪的行为对象,例如国有单位享有的土地使用权。

三、责任形式

本罪的责任形式为故意,且具有非法占有的目的。

(一)故意的内容包括认识因素和意志因素两个方面。

认识因素方面,行为人明知自己的行为侵害了职务行为的廉洁性和公共财物的所有权,会发生侵害职务行为廉洁性和公共财物的结果;

意志因素方面,行为人追求或者放任上述结果的发生。

(二)行为人要具备非法占有的目的。

本罪中,因行为人是否占有公共财物的不同,对非法占有目的的理解也不同。

如果行为人没有占有公共财物,则本罪中的非法占有目的是要改变占有状态,在法律上或者事实上,将原本他人占有的公共财物非法占有,或者处分给第三人,由第三人不法占有。

如果行为人已经基于职务上的原因占有公共财物,则本罪中的非法占有目的为将自己合法占有的公共财物变为自己所有,或者第三者所有。

四、犯罪数额或者犯罪情节



区分贪污罪与非罪的界限,还有一个重要因素,那就是贪污的数额或者情节。如果贪污公共财物的数额较小,或者情节显著轻微的,并不以贪污罪论处。

根据《刑法》第383条第1款的规定,贪污数额较大或者有其他较重情节的,才以贪污罪论处,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。

(一) “数额较大”、“其他较重情节”

根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《贪污贿赂案件解释》)1条的规定,贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。

贪污数额在一万元以上不满三万元,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金:

(一)贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的;

(二)曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的;

(三)曾因故意犯罪受过刑事追究的;

(四)赃款赃物用于非法活动的;

(五)拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作,致使无法追缴的;

(六)造成恶劣影响或者其他严重后果的。

(二)贪污数额的问题

1、共同犯罪中“个人贪污数额”的认定

根据《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》第二条第()款可知,在共同贪污犯罪案件中,“个人贪污数额”应理解为个人所参与或者组织、指挥共同贪污的数额,不是整个共同犯罪的数额,也不是个人实际分得的赃款数额,而是个人应当承担责任的数额。对共同贪污犯罪中的从犯,应当按照其所参与的共同贪污的数额确定量刑幅度,并依照刑法第27条第2款的规定,从轻、减轻处罚或者免除处罚。

2、对多次贪污未经处理的,按照累计贪污数额处罚。

一般认为,这里的未经处理是指未受到刑事处罚、行政处分,包括未受到党纪处分。如果曾经受到过刑事处罚、行政处分以及党纪处分的,均应认定为已经处理,不应累计计算数额。

贪污罪构成要件解析

(三)罚金数额的确定

《刑法修正案()》增加了贪污罪和相关贿赂犯罪的罚金刑规定。

从《贪污贿赂案件解释》第19条的内容来看,依托主刑的不同,分层次对贪污、受贿罪规定了较其他犯罪更重的罚金刑判罚标准:

对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的,应当并处十万元以上五十万元以下的罚金;判处三年以上十年以下有期徒刑的,应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产;判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的,应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。

对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪,应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。

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