非法持有毒品罪认定中应当注意的问题

一、基本案情

被告人黄某某，男，1963年12月16日出生，汉族，某某省某某县人，高中文化，无业，住某某市某某区某某园45号7—2号。于2002年7月12日被逮捕。

某某市人民检察院第一分院以被告人黄某某犯非法持有毒品罪，向某某市第一中级人民法院提起公诉。

刑事审判参考指导案例，非法持有毒品罪认定中应当注意的问题,某某市第一中级人民法院经公开审理查明：2002年6月4日，某某市公安局禁毒总队接群众举报，某某区某某某一村70号有一名叫张某某（在逃）的人有重大贩毒嫌疑，遂对该处所实施监控。当晚7时许，被告人黄某某进入张某某家，不久提一纸袋出来。公安人员即对黄某某进行盘查，当场从黄某某所提纸袋内查获海洛因3000克。公安人员随后又在黄某某租住地某某区某某某45号7—2号室内搜查并起获海洛因7006克，咖啡因8200克。

黄某某被抓获后始终供称：“2002年4月左右，张某某让我帮助他和‘小胖’保管毒品，每月给3000---4000元。经张某某介绍我认识了小胖。同年5月25日下午，小胖将一蓝白色旅行包装的海洛因和一纸袋的咖啡因交给我，我带回我住的某某区某某某45号7—2号租赁房的卧室床下藏好。5月，张某某给了我4000元。6月4日晚7时许，张某某打手机叫我到某某区某某某一村70号张某某家将毒品带回保管。我去了后，张某某给了我一个装有3000克海洛因的‘西格玛百货’塑料袋，在回家的路上被公安机关抓获，并搜出了3000克海洛因。”

黄某某的辩护人认为，黄某某的行为属于窝藏、转移毒品，不构成非法持有毒品罪。

某某市第一中级人民法院审理后认为：被告人黄某某非法持有海洛因10006克、咖啡因8200克，其行为已构成非法持有毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十七条第一款的规定判决：被告人黄某某犯非法持有毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。

宣判后，黄某某服判未上诉。

二、主要问题

对本案被告人黄某某的行为应如何定罪?是构成非法持有毒品罪，还是贩卖、运输毒品罪或是转移、窝藏毒品罪?

三、裁判理由

明知是毒品而无合法理由持有，即为非法持有毒品。非法持有毒品罪的立法目的在于，对那些被查获的行为人，因非法持有数量较大的毒品，但又没有足够证据证明其犯有其他毒品犯罪而设的罪名。相反，如果确有足够证据证明被查获的毒品持有人具有其他毒品犯罪的目的，则应认定构成其他相关毒品罪。例如：（1）如果行为人非法持有毒品的目的是为了本人或帮助他人走私、贩卖、制造、运输毒品的，应认定为构成走私、贩卖、制造、运输毒品罪（包括共犯），而非非法持有毒品罪。（2）如果行为人非法持有毒品的目的是为他人转移、藏匿毒品的，应认定为构成转移、窝藏毒品罪，而非非法持有毒品罪。（3）如果行为人非法持有毒品的目的是供自己吸食的，由于刑法不认为吸毒行为系犯罪，因此，一般可不定罪处罚。但查获毒品数量大的，根据《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的精神，应当以非法持有毒品罪论处；如果行为人是以贩养吸的，则应以贩卖毒品罪论处。可见，是否认定非法持有毒品罪，关键看有无足够证据证明毒品持有人是否具有上述主观目的。

根据以上见解，就本案的定性问题可分析如下：

（一）本案没有足够证据证明被告人黄某某具有自己或帮助他人贩卖或运输毒品的主观目的

本案审理中有一种观点认为：（1）黄某某非法持有毒品数量巨大，其本人并不吸毒，即使吸毒也不可能一次持有如此巨量的毒品，该宗毒品的用途，惟一合理的解释只能是用做贩卖。即便不是黄某某自己贩卖，也是协助别人贩卖。（2）从司法实践看，贩毒分子通常都是将咖啡因用于兑人高纯度海洛因后贩卖，以增加获利。公安人员在黄某某住处既查获了巨量的海洛因，同时又查获了大量的咖啡因，说明此处极有可能就是兑制、贩卖海洛因的窝点。因此，主张对被告人以贩卖毒品罪论处。我们认为，上述推理尽管有其合理性，但与我国现行法律规定的证据证明标准和证据裁判原则相违背。贩卖毒品，固然在一定的阶段可以表现为非法持有毒品，但两罪是有本质区别的。区别的要点在于，是否有足够的证据证明毒品持有人对该宗毒品具有贩卖的主观目的。法院对任何一罪的裁判都应当以足以证明符合该罪构成要件的证据为基础，必须遵循证据裁判原则，不能靠推定定案。本案没有证据证明黄某某本人具有贩卖毒品的主观目的，同样也没有证据证明黄某某有协助他人贩卖毒品的主观目的。因此，不能认定黄某某犯有贩卖毒品罪。

另外，根据本案现有证据，对黄某某从张某某家中出来后携带的3000克毒品的行为，也不能认定其构成运输毒品罪。运输毒品，是指明知是毒品而采用携带、邮寄、利用他人或者使用交通工具等方法非法运输毒品的行为，也包括明知是毒品而受雇为他人运输。运输毒品通常表现为行为人非法持有毒品。但两罪同样是有本质区别的。区别的关键，一是有足够的证据证明，毒品持有人对该宗毒品具有运输故意，即行为人明知是毒品而进行运输；二是具有运输的行为，即行为人将毒品空间移位如运送、接送、中转等。本案值得关注的问题之一是，如何看待黄某某携带3000克毒品的行为，即这一行为是否构成运输毒品罪。可以说，运输毒品的方式包括携带毒品，但不能说，凡携带毒品都构成运输毒品罪。例如，为本人吸食而携带毒品就不能构成运输毒品罪。刑法中所讲的运输毒品，一般而言，是作为贩卖、走私、制造毒品的一个环节而存在的。以贩卖为例，运输毒品作为贩毒分子异地贩卖毒品的一个必经步骤和重要环节，必须具有相对的独立性。也就是说，无论是贩毒分子本人还是他人受雇运输毒品，凡构成运输毒品罪，其运输毒品的行为应构成一个独立的事实。如果贩毒分子基于窝藏、隐匿毒品所需转移毒品，则属于为改变毒品藏匿场所而采取的方式，并非为异地贩卖毒品所需，不构成一个独立的运输毒品的事实。本案现有证据不能证明黄某某携带毒品3000克，属于贩卖毒品中一个独立的环节。其次，运输毒品，通常距离相对较长。如果携带毒品的距离较短，且不宜看做一个独立的运输事实，也不宜认定为运输毒品罪。例如，贩毒分子从某城区的窝点携带毒品到另一城区的交易地点欲行贩卖，通常只需定贩卖毒品罪即可，无需定贩卖、运输毒品罪。当然，运输距离的长短，一般而言，并非区分运输毒品罪和非法持有毒品罪的关键。比如，贩毒分子雇佣他人将欲贩卖的毒品从某城区携带到另一城区，再由本人或指定的他人与购毒者进行交易。就携带毒品的人而言，其本人虽不参与毒品交易，但对所携带的是毒品以及对该宗毒品的来源和去向均明知或应知的话，就应认定为其具有独立的运输毒品的事实，对其定运输毒品罪。综观本案的具体事实和情形，认为黄某某携带3000克毒品的行为不属于运输毒品罪的意见是正确的。

（二）本案也没有足够证据证明被告人黄某某系帮助其他毒品犯罪分子窝藏、转移毒品

本案审理中有一种意见认为，根据黄某某的供述，不能完全排除黄某某有为他人窝藏毒品的可能性。但本案要证明黄某某是为他人窝藏、转移毒品，必须首先能够证明：（1）涉案毒品来自他人；（2）该他人系毒品犯罪分子或犯罪嫌疑人。显然，黄某某及其辩护人除其辩解外没有提出任何与其供述能够互相印证的其他证据，即没有证据证实其毒品来自张某某、小胖，自己只是为张某某保管，也未能提供其他任何证据线索供公诉机关进一步查证、核实其辩解是否属实。虽然公安机关是根据群众关于张某某有贩毒嫌疑的举报实施监控，进而发现黄某某从张某某家出来后持有大量毒品并破获此案的，但张某某、小胖均在逃，认为毒品来自张某某、小胖，除被告人黄某某的供述外，没有任何证据与之印证。此外，黄某某持毒品从张某某家出来的事实也不能证实其所持毒品（包括其当时携带的和在其住处搜获的）就是来自张某某，不能排除毒品是黄某某预先存放在张某某家再取回等可能性。故认定黄某某的辩解内容，即是为张某某窝藏、转移毒品无法获得证据支持。

刑事审判参考指导案例，非法持有毒品罪认定中应当注意的问题，在毒品犯罪审判中，常常会遇到被告人辩称所持毒品系他人所有，自己仅是代他人保藏或者辩称自己所犯之罪较指控之罪为轻（按照刑法的规定，非法持有毒品罪的法定刑重，窝藏毒品罪的法定刑轻，运输毒品罪法定刑重，转移毒品罪法定刑轻），且其辩解虽无证据认定，但亦无证据否定。对此，实务中有两种观点：一种观点认为，如果被告人的辩解具有可能性，公诉机关的举证责任就不能算做已完成。这种情况下，被告人的辩解会导致加深公诉机关的举证、证明责任，公诉机关应当举证证明排除（或驳斥）被告人辩解。另一种观点认为，当公诉机关对其指控的事实已完成举证证明责任，被告人的辩解只能导致举证、证明责任的转移。被告人对其辩解的成立应负有自证的义务。我们认为，对此应当把握如下两个基本原则：一是看侦查机关是否已经穷尽其取证职责；二是看公诉机关对其所指控的犯罪事实是否已达到证据确实充分。当遇有上述情形，如果侦查机关确已穷尽侦查取证之责，且查证的事实确有确实充分的证据证明其构成指控的犯罪时，审判机关即可根据以查明的事实和证据依法追究被告人的刑事责任，在这种情况下，要求侦查机关、公诉机关再就其他可能性继续深化侦查、举证责任既无必要，也不现实。具体到本案，虽黄某某辩称其毒品来自张某某、小胖，自己是为张某某保存、窝藏毒品，但本案公诉机关考虑到对黄某某的辩解，其本人不能提供任何证据或任何证据线索供查实（小胖其人无从查证，张某某其人无法查证），公诉机关亦无法获得任何证据予以验证，而黄某某非法持有大量毒品却是无可争辩的客观存在，故以非法持有毒品罪予以指控。对本案审判机关而言，如认定被告人黄某某犯窝藏、转移毒品罪，需要运用查证属实的证据予以支持。显然，仅依被告人的辩解作为认定被告人黄某某犯窝藏、转移毒品罪，从而变更公诉机关指控的罪名是不够的。同时，本案也不属于疑罪从轻的情形。所谓疑罪从轻，是指指控的重罪证据不足，但就轻罪而言，证据确实、充分。本案是指控非法持有毒品罪证据确实、充分，但认定窝藏、转移毒品罪无确实、充分的证据的支持。

综上，针对从被告人黄某某手中和住宅里查获大量毒品，但又无足够证据证明黄某某犯其他毒品犯罪这一事实，原审法院据此作出支持公诉机关关于被告人黄某某犯非法持有毒品罪的指控是正确的。